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微正法育平台:公序良俗原则

发布人:小舞日期 :2018-07-14 阅读数:

一、公序良俗的由来及内涵 公序良俗的概念最早源于罗马法,随着现代市场经济的发展,《法国民法典》、《德国民法典》、《日本民法典》对公序良俗都做出了规定

我国立法最早使用公序良俗的是《全国人大常委会关于〈中华人民共和国民法通则〉第九十九条第一款、〈中华人民共和国婚姻法〉第二十二条的解释》中规定的公民“姓名权涉及公序良俗”

最高人民法院有三部司法解释使用了“公序良俗”,2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条等都使用了“公序良俗”概念

我国法律没有明确提出公序良俗的概念,通说认为,公序良俗包括公共秩序与善良风俗

公共秩序,是指社会存在和发展所必须的一般程序,是良好运行的条件,我国民法中以社会公共利益的概念代替了公共秩序的概念

善良风俗,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德,由全体社会成员所普遍认可、遵循的道德准则

二、公序良俗原则的作用 公序良俗原则弥补强行性和禁止性规定之不足,以禁止现行法上未作禁止规定的事项

法律具有滞后性和稳定性,而社会是瞬息万变的,法律不可能穷尽社会的种种现象,立法者在制定法律时由于受到某些条件的限制,不可能对一切行为都做出预见并在法律上作出相应规定

公序良俗原则授予法官一定的自由裁量权

公序良俗是一个弹性条款,不仅是规范法律行为的准则,也是适用于整个民法的基本原则

在司法审判中,法官可以斟酌各种因素进行创造性司法活动,作出适当的裁判,以克服法律规定的有限性与社会关系无限性的矛盾

三、公序良俗原则的直接适用 法律原则是高度抽象概括的,如果擅加利用就会过分扩大法官的自由裁量权,从而不能保证法律的确定性与可预测性

因此,在存在法律规则且法律规则正当时,是不可以直接适用法律原则的

只有在两种情形下是可以直接适用: 1、穷尽法律规则方可适用

有规则应该先使用规则,只有穷尽规则才能使用原则

如果随意使用的话,势必会造成法官职权的滥用和法律的不稳定性

2、除非为了个案正义,否则不得舍弃规则而适用法律原则

公序良俗作为一项法律原则只处于客观解释准则的地位,为具体法律规则的适用提供解释基础,而不能单独援引充当直接的裁判依据,除非为了个案正义,法官才能援引公序良俗原则,并对其进行充分的解释,使其由抽象变得相对具体后,才得以适用于案件的裁判

同时,适用法律原则还应当遵循一定的方法,主要是衡量各法律原则同时适用出现冲突时的取舍问题

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